“有效的假药案”如何应付情法冲突
2013-05-22   作者:杨涛(江西 检察官)  来源:北京商报
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  4月8日,在经历了漫长的煎熬之后,倪海清等来了浙江省金华市婺城区法院的一审判决:倪海清因生产、销售假药罪一审被判处10年有期徒刑。然而,在倪海清假药案中,检察院的指控始终未能提供因此药直接或间接造成危害后果的病例,反而有不少癌症病人要求出庭证明该假药有疗效。
  表面上讲,法院的判决并没有错。生产、销售假药罪是指生产者、销售者违反国家药品管理法规,生产、销售假药的行为。根据《药品管理法》的规定,依法必须批准而未经批准生产的药品应按假药论处。倪海清研制的药品,并没有经过药监部门的批准而擅自出售,构成生产、销售假药罪,如此看来,法院的判决并没有错。
  这么说,是法律出现了问题?其实也很难这样说。原来的法律规定生产、销售假药罪要“足以严重危害人体健康”,这让许多没有经过批准,根本没有任何疗效的药品受不到查处,耽误病人的治疗,民众意见很大。2011年《刑法修正案(八)》对生产、销售假药罪作出了修改,将“足以严重危害人体健康”删去,侵犯的犯罪客体从“人的身体健康权利”变成了“国家对药品的管理制度”,该罪因此从结果犯变成了行为犯,即只要实施了该行为,即使没有严重危害健康也构成犯罪。如此,就加大了对各种假药的打击力度。现在如果让生产、销售假药罪回归刑法修正案前的规定,恐怕多数人不答应。
  然而,根据倪海清在法庭上的供述,迄今大约“救治”了数百个晚期癌症病人,这里面,甚至还包括他自己,因为他也患过肾癌晚期。不仅如此,开庭当天,有10位患者及家属来到法庭愿意作证,他们当中有患白血病的,还有鼻咽癌、宫颈腺癌、胃癌、肠癌、肺癌、肝癌等不同病症。这些病人的家属甚至曾多次到婺城区公安局、金华市信访局以及政府其他部门,请求放一点药出来给他们“救命”。情与法的冲突就这样突兀地摆在我们面前。
  其实,从法律上讲,法律虽然是刚性的,却并非不能容纳“情理”,关键仍在于执法者对于法律的理解和人性的关怀。如果法院能查明倪海清提供的药品有疗效,能给他人带来益处,完全可以用“情节显著轻微危害不大的,不认为是犯罪”,宣告其无罪。
  当然,我们可能更应当关注类似倪海清一样的“土郎中”的命运,关注那些民间偏方的命运。如果所有的药品都要进行批准才能使用,否则都可能成为犯罪,“土郎中”与民间偏方就陷入了穷途末路。因为,药品管制固然能控制假药,但同样带来官僚与腐败,这足以让许多“土郎中”夭折。例如,倪海清的药要取得合法身份“须经研究、试验、审核等多个程序。一个新药的审批是一个漫长而耗资巨大的过程,从临床前试验到临床试验,从专家评审到管理部门审核批准,耗时长达5年至10年,投入的财力物力则是天文数字”。那么,我们的药品管理部门是否也该反思自己的官僚行为,能否出台一些快速办理机制,让新药出台更快些,因为癌症病人经不起漫长的折腾。
  再有一个,能否出台一些灵活机制,例如对于一些绝症病人,在药监部门的监督下,在病人及其家属的自愿前提下,允许他们试用那些民间偏方,让民间偏方找到出路,也给癌症病人以最后的希望,让我们的“情法冲突”降低到最低限度。
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